国際条約の優先適用と国際慣例の補欠適用原則

＜p＞「民法通則」第142条、「海商法」第268条、「民生航空法」第184条のいずれも国際条約、国際慣例の適用に関する規定がなされているので、「法律適用法」第2条第1項の規定及び「特別法は一般法より優れている」国内法の基本適用規則（立法法法法第83条）に基づき、これらの条項は引き続き適用され、司法慣例も適用され、国際慣例が確立されるべきだと思う。

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＜p＞「法律適用法解釈一」も国際条約、国際慣例に関する上記の法律の適用規範を肯定しています。

一つは知的財産権保護の司法実践において、国内法と国際条約が異なる場合、国際条約の規定を優先的に適用するとは限りません。

これは、国際的に認められている＜a href=“http:/www.sjfzxm.com/news/indexuc.asp”＞知的財産権＜a＞の地域的原則と各国の独立保護原則が、WTO項下のTRIPS協定に適用されるモデルをとり、TRIPS協定以外の知的財産権分野に関する国際条約の規定が、一般的に定められています。

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＜p＞二は、当事者が＜a href=“http:/www.sjfzxm.com/news/indexuc.asp＞契約＜a＞において、我が国にまだ発効していない国際条約を引用した場合、当該国際条約を当事者間の契約の構成部分と見なし、当事者間の権利と義務を確定することにより、この規則を強制的に制限する。

「法律適用法解釈一」第9条では、「当事者が契約の中で中華人民共和国に効力がない国際条約を引用した場合、人民法院は、当該国際条約の内容に基づいて当事者間の権利義務を確定することができるが、中華人民共和国社会の公共利益または中華人民共和国＜a href＝「http:/www.sjfzxm.com.com/news/indexuca.」

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＜p＞「法律適用法」と「法律適用法解釈一」の制定と公布は、我が国の従来の渉外契約に関する法律適用原則の「五不」（システムではなく、全面的ではなく、具体的ではなく、明確ではなく、科学ではない）状況を終了しました。

しかし、どの法律にもさらなる検討と改善の余地があります。「法律適用法」も例外ではありません。

外注契約の法律適用の原則において、その最大の欠点は意味自治原則の規定に関することである。

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＜p＞一方、「法律適用法」は総則で当事者の意思と自治原則を強調し、私法に対する個人の自主性を最大限に認めているが、一方で、強制的な規則と公共秩序保持制度によってこの原則を制限するという国際社会の普遍的なやり方を主張するほか、「法律の規定による」という制限的条件を強調し、法律の根拠のない選法行為を無効化することを基本的な自治としている。

この問題は今後最高人民法院の司法解釈及び後続の法律修正において絶えず改善され解決されると信じています。

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